101 del Compliance Penal

Siendo conscientes de la importancia que tienen los programas de cumplimiento en materia penal en México, como miembro del Comité Penal de la WCA, el objetivo de este artículo es presentar, de manera sencilla y práctica (i) qué es un programa de compliance penal; (ii) qué elementos lo componen; (iii) cuál es su regulación en nuestro país; (iv) cuáles son beneficios de contar con uno; (v) cuáles son las consecuencias al prescindir de éste; y (vi) cuáles son los principales retos que enfrentan las empresas en su implementación; con el objetivo de impulsar una mayor toma de conciencia dentro de las empresas y sus repercusiones en nuestra sociedad.

(i)    Qué es un programa de compliance penal.

Antes de dar un concepto de compliance penal, debemos establecer qué entendemos programa de compliance. Este término tiene sus orígenes en el common law y hace referencia al conjunto de prácticas y normas internas que promueven una cultura organizacional ética y de cumplimiento de la ley. Por lo que, un programa de compliance es el conjunto de normas internas enfocadas en establecer un debido control en la empresa, acorde con la ley, así como con los principios y valores que la rigen. Ahora bien, cuando hablamos de compliance penal, nos referimos a aquellas prácticas y directrices enfocadas en prevenir que la empresa sea responsable penalmente por la comisión de un delito realizado por cualquier miembro de la organización.

Al ser una forma de autorregulación, la responsabilidad de diseñar e implementar un compliance penal recae en las principales autoridades de la empresa. Las cuales, al ser conscientes de las consecuencias legales y reputacionales a las que se enfrentan por el incumplimiento de la ley, optan por contar con modelos de control organizacional, que establezcan las conductas obligatorias, óptimas, deseables o prohibidas, aplicables para cualquier miembro de la entidad empresarial. 

(ii)    Qué elementos comprende un compliance penal. 

Uno de los principios clave para alcanzar este control organizacional, es el principio de diligencia, el cual, se enfoca en la prevención, detección y erradicación de aquellas conductas que pueden colocar a la empresa en una posición de infracción ante la ley penal.

Este principio se traduce en contar, por lo menos, con: (a) políticas y procedimientos internos; (b) código de conducta y ética; (c) evaluación y gestión de riesgos; (d) canales de denuncia; (e) auditoría y monitoreo; y (f) un compliance officer o responsable de cumplimiento.

El contenido y aplicación de estos elementos dependerá del tamaño, actividad, sector y riesgos de la empresa. 

(iii)    Cuál es su regulación en nuestro país.

La regulación normativa para un compliance penal en México varía dependiendo de la actividad y/o sector de la empresa. Sin embargo, para los efectos de este artículo, dentro de la legislación más importante al respecto encontramos: (a) Código Penal Federal; (b) Código Nacional de Procedimientos Penales; (c) Ley Federal para la Prevención e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita y su Reglamento; (d) Ley Federal contra la Delincuencia Organizada; (e) Ley de Instituciones de Crédito y sus Disposiciones de Carácter General; y (f) Ley General de Responsabilidades Administrativas. 

Como hemos mencionado, estas no son las únicas normas que regulan el compliance penal. Por lo que, se deberá analizar la actividad específica de la empresa, para determinar qué legislación debe ser observada y qué delitos pueden ser imputados a la empresa, tanto a nivel local como a nivel federal.

(iv)    Cuáles son beneficios de contar con un compliance penal.

Las ventajas para una empresa de contar con un compliance penal son varias. Dentro de las más importantes encontramos: 

• Cultura organizacional: implementa en todos los colaboradores de la entidad una cultura de cumplimiento de la ley, acorde con los principios y valores que rigen en la empresa.
• Imagen corporativa y reputacional: demuestra a sus accionistas, proveedores, colaboradores externos, clientes, autoridades y en general a la sociedad, el compromiso de la empresa hacia el cumplimiento de la ley y el rechazo a conductas que trastoquen la misma o que vayan en contra de los principios y valores que la fundan.
• Preventiva: el contar con un compliance penal también implica la detección, prevención y erradicación de conductas delictivas de las que puede ser objeto la organización.
• Eximente o atenuante de responsabilidad penal: como sabemos actualmente las empresas pueden ser penalmente responsables. Por lo que, el contar con un compliance penal puede servir para acreditar una causa de exclusión del delito o en su caso que la sanción a imponer se atenúe. 

(v)    Cuáles son las consecuencias de no tener un compliance penal. 

Como hemos mencionado los delitos que pueden ser imputados a una empresa dependen de su sector o actividad y del ámbito estatal o federal de la comisión del delito. De igual forma, las consecuencias jurídicas a las que puede ser objeto una persona moral dependerán de la ley aplicable a la conducta delictiva imputada. 

No obstante, el artículo 422 del Código Nacional de Procedimientos Penales nos da un catálogo de estas consecuencias, dentro de las que encontramos: (a) sanción pecuniaria o multa; (b) decomiso de instrumentos, objetos o productos del delito; (c) publicación de la sentencia; o (d) disolución de la empresa. 

Asimismo, el artículo 11 bis del Código Penal Federal establece posibles sanciones, las siguientes: (a) clausura de locales o establecimientos; (b) prohibición de realizar determinadas actividades empresariales; (c) inhabilitación temporal para participar en licitaciones con el gobierno; o (d) intervención judicial.

Es necesario resaltar, que éstas no son las únicas sanciones que pueden ser impuestas a una persona jurídica, pues las mismas, dependerán de la ley aplicable a la conducta delictiva imputada a la empresa.

(vi) Cuáles son los retos que enfrentan las empresas en la implementación.

Los principales retos que enfrentan las empresas al momento de implementar un compliance penal son: 

(a)    Falta de una cultura de cumplimiento: desafortunadamente en nuestro país, no tenemos una cultura preventiva, sino reactiva. Normalmente las acciones preventivas y correctivas se originan a partir de la existencia de un hecho que acarreó una consecuencia jurídica o natural. Esto lo observamos en las acciones del gobierno, pero también de las empresas y hasta de cada uno de nosotros. 

De ahí la importancia, de que desde la empresa se cree una cultura de cumplimiento, enfocada en la identificación y prevención de consecuencias jurídicas. 

(b)    Costo de implementación: lo cual incluye, por lo menos, la identificación y gestión de riesgos penales, desarrollo de la normatividad interna, creación de canales de denuncia, creación de área de cumplimiento, difusión al interior de la empresa y comunicación hacia el exterior de la empresa. 

Como observamos, son varias acciones que debe de tomar la empresa para la implementación de un compliance penal, mismas que se traducen en la inversión de tiempo, así como de recursos humanos y económicos.

(c)    Resistencia interna: muchas veces el primer obstáculo para la implementación es la resistencia que encontramos por parte del personal de la propia empresa. 

De ahí que sea necesario concientizar a todo el personal de la importancia del programa de cumplimiento penal, tanto para la empresa como para la actividad diaria que ellos desempeñan. 

Actualmente, el que una empresa cuente con un compliance penal demuestra una cultura organizacional ética y comprometida con el cumplimiento de la ley. Lo anterior, refuerza la confianza de los clientes, socios y colaboradores. Además, previene consecuencias jurídicas y riesgos reputacionales que comprometan el futuro de la empresa.

Como sociedad, es nuestra responsabilidad exigir que las empresas, independientemente de su tamaño, actividad o sector, adopten prácticas y políticas que reflejen un compromiso firme con el respeto a la ley y los principios y valores que las representan.